當(dāng)人們談?wù)撋虡?biāo)的時(shí)候都下意識(shí)的指的是注冊(cè)商標(biāo)。但是為什么要注冊(cè)商標(biāo)呢，國家并未禁止未注冊(cè)商標(biāo)的存在。不注冊(cè)又會(huì)怎么樣呢也許這是個(gè)太過于細(xì)微的問題以致于沒有人對(duì)該問題加以專門論述。既然如此，從區(qū)別注冊(cè)商標(biāo)與未注冊(cè)商標(biāo)的角度來闡述為何要注冊(cè)商標(biāo)也許不失為一個(gè)值得一提的見解。
商標(biāo)在我國古代就已出現(xiàn)，北宋時(shí)期，山東濟(jì)南一家專門制造細(xì)針的劉家
功夫針鋪所使用的白兔商標(biāo)，既有圖形，又有兔兒為記的字樣。這是我國至今發(fā)現(xiàn)的較早的比較完備的商標(biāo)，用今天的話來講，也是未注冊(cè)商標(biāo)。未注冊(cè)商標(biāo)先于注冊(cè)商標(biāo)出現(xiàn)，一直延續(xù)到現(xiàn)在。
未注冊(cè)商標(biāo)仍然有自己的生存空間。首先，在立法層面上，我國對(duì)商標(biāo)的
管理過程中曾經(jīng)推行過強(qiáng)行注冊(cè)商標(biāo)制度，但是在:;!年《中華人民共和國商標(biāo)法》（現(xiàn)在已經(jīng)過兩次修改，以下簡稱為商標(biāo)法）頒布之后，我國轉(zhuǎn)行以自愿注冊(cè)為主，強(qiáng)制注冊(cè)為輔的商標(biāo)管理制度。這樣，未注冊(cè)商標(biāo)的合法性毋庸置疑。其次，未注冊(cè)商標(biāo)也有一些不可忽視的優(yōu)點(diǎn)。比如，未注冊(cè)商標(biāo)的使用人不必經(jīng)過任何審批性程序，也不必支出任何費(fèi)用，節(jié)省了時(shí)間、金錢及精力。再比如，某商品、服務(wù)項(xiàng)目正處于試銷階段，經(jīng)營者不希望該項(xiàng)目一旦失敗會(huì)影響到旗下已有知名度的注冊(cè)商標(biāo)，索性就建立一個(gè)新的商標(biāo)，在試銷期間等待觀望。如果有跡象表明該商標(biāo)代表的項(xiàng)目前景良好，經(jīng)營者完全有能力在較短的時(shí)間內(nèi)完成注冊(cè)；即使失敗，該未注冊(cè)商標(biāo)對(duì)本企業(yè)的現(xiàn)狀及未來也不會(huì)造成太大影響。
可是未注冊(cè)商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)作為商標(biāo)法的共同調(diào)整對(duì)象，無論從立法層面抑
或?qū)嵺`層面上比較，注冊(cè)商標(biāo)都更受青睞。何以造成這樣的結(jié)果？我們姑且從注
冊(cè)商標(biāo)與未注冊(cè)商標(biāo)的區(qū)別來加以論證。
一、二者產(chǎn)生的權(quán)利不同。注冊(cè)商標(biāo)的所有人取得商標(biāo)專用權(quán)，具體包括：標(biāo)注權(quán)，續(xù)展權(quán)，使用許可權(quán)，使用權(quán)，禁止權(quán)等。而未注冊(cè)商標(biāo)的使用人只享有該商標(biāo)的使用權(quán)，無權(quán)進(jìn)行標(biāo)注、續(xù)展，不能排除他人在同種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)（馳名商標(biāo)除外）。
至于未注冊(cè)商標(biāo)是否可以許可他人使用有必要進(jìn)行探討。商標(biāo)法第四十條規(guī)
定：商標(biāo)注冊(cè)人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。好像這里已經(jīng)沒有未注冊(cè)商標(biāo)許可使用的余地。但是我們應(yīng)該注意到，該條是在商標(biāo)法第四章注冊(cè)商標(biāo)的續(xù)展、轉(zhuǎn)讓和使用許可之下規(guī)定的內(nèi)容，所以有上述規(guī)定不足為奇。再觀《商標(biāo)使用許可合同備案辦法》。其第一條：為了加強(qiáng)對(duì)商標(biāo)使用許可合同的管理，規(guī)范商標(biāo)使用許可行為制訂本辦法。第二條：商標(biāo)在同種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊(cè)人許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)，必須簽訂商標(biāo)使用許可合同。這根本就未指明未注冊(cè)商標(biāo)不可以注冊(cè)，相反其第一條規(guī)范商標(biāo)使用許可行為中的商標(biāo)二字本來就應(yīng)該是既包括注冊(cè)商標(biāo)又包括未注冊(cè)商標(biāo)的廣義概念。而且其第十一條：有下列情形之一的，商標(biāo)局不予備案第一項(xiàng)為許可人不是被許可商標(biāo)的注冊(cè)人的。可見，不是注冊(cè)商標(biāo)如果許可他人使用，只是不能到商標(biāo)備案而已，并不會(huì)影響其許可轉(zhuǎn)讓行為的效力。
三、二者應(yīng)用的范圍不同。國家規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品，必須申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的，不得在市場銷售。由此看來，注冊(cè)商標(biāo)的應(yīng)用范圍要比未注冊(cè)商標(biāo)的為寬，最起碼在人用藥品和煙草制品上就不能用未注冊(cè)商標(biāo)。
四、二者的價(jià)值含量不同。商標(biāo)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的一種，其作為無形財(cái)產(chǎn)權(quán)當(dāng)然有價(jià)值，可以用貨幣來衡量。商標(biāo)，無論是注冊(cè)商標(biāo)還是未注冊(cè)商標(biāo)，其知名度、信譽(yù)、市場占有份額都是有價(jià)值的。
但是在下列方面，它們的價(jià)值絕對(duì)是大相徑庭：:、商標(biāo)局只接受注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓備案和許可備案；!、海關(guān)總署只接受注冊(cè)商標(biāo)的海關(guān)備案；、工商行政管理部門只接受注冊(cè)商標(biāo)作為動(dòng)產(chǎn)抵押物予以登記；%、銀行只接受注冊(cè)商標(biāo)作為抵押物予以貸款，而非注冊(cè)商標(biāo)則不能享有這些權(quán)利?？梢哉f，非注冊(cè)商標(biāo)在這些方面無價(jià)值可言。由此可見，除非未注冊(cè)商標(biāo)已經(jīng)符合馳名商標(biāo)的條件，除非商標(biāo)使用人的經(jīng)營項(xiàng)目與商標(biāo)聯(lián)系不是太密切（如小日用百貨），將正在使用或?qū)⒁褂玫纳虡?biāo)注冊(cè)會(huì)更大程度上保護(hù)自己的經(jīng)濟(jì)利益。
