本文關鍵詞：外觀專利侵權，外觀專利侵權判定，專利侵權，專利侵權判定原則
一、濃縮精簡—外觀專利侵權判定原則
1、首先要審查被訴外觀專利侵權產(chǎn)品與外觀設計產(chǎn)品是否屬于相同或者相近種類產(chǎn)品。
2、應該是以被控侵權產(chǎn)品與
外觀設計專利的圖片或者照片進行比對，而不是拿外觀專利權人生產(chǎn)是實物來進行比對。
3、應當通過一般消費者的視覺進行直接觀察對比，不能通過放大或借助工具觀察來進行比較。
4、應當以是否相同或者相近似為標準，而不以是否構成
商標法意義上的混淆、誤認為標準。
5、應當以具有一般消費者知識水平和認知能力的判斷主體的整體視覺效果為標準，而不應以設計人員或產(chǎn)品實際購買者的觀察能力為標準。
6、在判斷外觀專利相同或相近似時，由產(chǎn)品功能決定的設計特征不予考慮。
二、詳細解說—外觀設計專利侵權比對方法
1、首先要審查被訴侵權產(chǎn)品與外觀專利產(chǎn)品是否屬于相同或者相近種類產(chǎn)品。
也就是說，即使是外觀上看起來是完全相同的設計，如果兩種產(chǎn)品不相同也不近似，兩者是不會構成侵權的。比如，某汽車公司申請了一款外觀專利，保護的了一種汽車，而某玩具模仿該汽車的外觀造型，生產(chǎn)了一種一模一樣，僅比例不同的玩具汽車，玩具公司的玩具汽車是否侵犯了汽車公司的該外觀設計專利權？答案是沒有侵權。因為兩種產(chǎn)品按照外觀專利的產(chǎn)品分類并不屬于相同也不屬于近似的產(chǎn)品，故，這種情況，即使玩具車與汽車外觀專利兩者造型設計完全一致，玩具車的產(chǎn)品也不會侵犯該汽車的外觀專利權。
即使外觀設計專利保護的是圖形界面，在審查比對時，同樣也需要考察被訴侵權產(chǎn)品與該外觀設計專利所保護的圖形界面所依托的產(chǎn)品是否相同或近似。
“認定產(chǎn)品種類是否相同或者相近，還應當以外觀設計產(chǎn)品的功能、用途、使用環(huán)境為依據(jù)。確定產(chǎn)品的用途時，可以按照下列順序參考相關因素綜合確定：外觀設計的簡要說明、國際外觀設計分類表、產(chǎn)品的功能以及產(chǎn)品銷售、實際使用情況等因素。如果外觀設計產(chǎn)品與被訴侵權外觀設計產(chǎn)品的功能、用途、使用環(huán)境沒有重疊，則外觀設計產(chǎn)品與被訴侵權產(chǎn)品不屬于相同或者相近類別產(chǎn)品?！?
2、應該是以被控侵權產(chǎn)品與外觀專利的圖片或者照片進行比對，而不是拿專利權人生產(chǎn)是實物來進行比對。
很多人，包括一些不了解專利法的法官都會犯的一個錯誤是，在進行專利侵權比對時，經(jīng)常會拿專利權人的產(chǎn)品與被控侵權的產(chǎn)品來進行比對，這是不對的。因為，專利權在授權時，其保護范圍已經(jīng)根據(jù)申請人提交的專利文件確定，不能再修改變動。而專利權人生產(chǎn)的產(chǎn)品卻有可能在生產(chǎn)過程中有所改動，或者與其專利文件表示的專利內(nèi)容并不完全一致。如果以專利權人生產(chǎn)的產(chǎn)品來作為專利權的保護范圍，那么這種權利的范圍將時刻處于不穩(wěn)定不確定的狀態(tài)，這對社會公眾來說是不公平的。故在進行比對時，不能拿拿專利權人的產(chǎn)品與被控侵權的產(chǎn)品來進行比對。
當然，如果外觀專利產(chǎn)品實物與表示在專利公告文件的圖片或照片中的外觀設計產(chǎn)品完全一致，并且各方當事人均無異議，也可以直接拿實物來進行比對。
3、應當通過一般消費者的視覺進行直接觀察對比，不能通過放大或借助工具觀察來進行比較。
“但是，如果表示在圖片或者照片中的產(chǎn)品外觀設計在申請專利時是經(jīng)過放大的，則在侵權比對時也應將被訴侵權產(chǎn)品進行相應放大進行比對?！?br />
4、應當以是否相同或者相近似為標準，而不以是否構成商標法意義上的混淆、誤認為標準。
注意，經(jīng)常有老板得意地告訴我：外觀設計專利只要找出5個（或其他數(shù)目）區(qū)別點，就不侵權了。錯！錯！錯！沒有這說法！這個坊間傳聞不知道出自何處，可能是被賣保險轉做知識產(chǎn)權銷售的業(yè)務員忽悠或以訛傳訛傳開的。
“判斷外觀設計是否相同或相近似時以全面觀察設計特征、綜合判斷整體視覺效果為原則，即應當對授權外觀專利、被訴侵權設計可視部分的全部設計特征進行逐個分析比對后，對能夠影響產(chǎn)品外觀設計整體視覺效果的所有因素進行綜合考慮后作出判斷。
下列情形通常對外觀設計的整體視覺效果更具有影響：
?。?）產(chǎn)品正常使用時容易被直接觀察到的部位相對于其他部位；
（2）外觀專利的設計要點相對于其他設計特征。
在比對時，可對外觀專利和被訴侵權產(chǎn)品設計特征的異同點進行客觀、全面的總結，逐一判斷各異同點對整體視覺效果造成影響的顯著程度，最終通過整體觀察、綜合判斷進行認定?！?br />
總結起來就是：全面比對，綜合判斷，整體觀察。
5、應當以具有一般消費者知識水平和認知能力的判斷主體的整體視覺效果為標準，而不應以設計人員或產(chǎn)品實際購買者的觀察能力為標準。
“一般消費者，是一種假設的“人”，對其應當從知識水平和認知能力兩方面進行界定，界定時應當考慮外觀專利申請日時授權外觀設計所屬相同或者相近種類產(chǎn)品的設計空間。一般消費者的知識水平和認知能力取決于現(xiàn)有設計的狀況。當事人應當依據(jù)現(xiàn)有設計的狀況主張一般消費者的知識水平和認知能力?！?br />
因為，外觀專利設計產(chǎn)品的設計人員具備較多的專業(yè)知識，會關注更加深層次的設計元素，而產(chǎn)品的實際購買者，又可能會有其個人獨特的關注元素，這些都不是一般的消費者能引起關注的元素，故不能作為外觀專利相同或近似的參考。
6、在判斷相同或相近似時，由產(chǎn)品功能決定的設計特征不予考慮。
“由產(chǎn)品功能決定的設計特征，是指由功能有限或唯一決定、不考慮美學因素而形成的設計特征。技術標準規(guī)定的或者為了實現(xiàn)機械上的配合關系必須采用的不可選擇的設計特征屬于功能性設計特征?！?br />
比如一顆螺釘上面的螺紋，由于螺紋這個設計特征是由螺釘與螺母配合連接必須具備的功能結構，故，這種特征不能作為設計特征予以考慮。
看完上述關于外觀專利侵權判定方法的介紹，估計很多人還是一頭霧水，不知道具體怎么去判定專利是否侵權，這個時候交給專業(yè)的人來處理是最正確的選擇。行之知識產(chǎn)權集團是國家認證備案的專利代理機構，專注知識產(chǎn)權代理服務16年，擁有豐富的業(yè)務經(jīng)驗，你有任何專利侵權方面的問題，歡迎來電咨詢（免費咨詢電話：400-136-0015）或咨詢在線客服，專業(yè)老師為你解答。
