一棵長(zhǎng)滿(mǎn)果子的樹(shù)，如果樹(shù)本身是有毒的，那么其結(jié)出的果子也必然是有毒的，這就是所謂的“毒樹(shù)之果”。
毒樹(shù)之果理論（Fruit of the poisonous tree）是美國(guó)刑事訴訟中對(duì)某種證據(jù)所作的一個(gè)形象化的概括，指在調(diào)查過(guò)程中，通過(guò)非法手段取得的證據(jù)，在訴訟審理的過(guò)程中將不能被采納，即使該證據(jù)足以扭轉(zhuǎn)裁判結(jié)果亦然。該術(shù)語(yǔ)的邏輯是如果證據(jù)的來(lái)源（樹(shù)）受到污染，那么任何從它獲得的證據(jù)（果實(shí)）也是被污染的。那么在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓行為中，是否存在“毒樹(shù)之果”呢？
根據(jù)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局公布的數(shù)據(jù)顯示，2020年上半年，我國(guó)商標(biāo)申請(qǐng)量達(dá)到了428.4萬(wàn)件。截止2020年6月底，我國(guó)有效注冊(cè)商標(biāo)量為2741.4萬(wàn)件。2019年商標(biāo)申請(qǐng)量同比增長(zhǎng)6.33%，且這個(gè)數(shù)據(jù)還在不斷增大中。由于商標(biāo)最大的傳播功能是其可讀性傳播，因此大部分申請(qǐng)人都習(xí)慣于采用文字商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，但是基于如此大的注冊(cè)量和申請(qǐng)量，寓意相對(duì)美好的詞匯已盡枯竭。在現(xiàn)實(shí)申請(qǐng)現(xiàn)狀中，兩個(gè)字組成的漢字獲得注冊(cè)已較為困難，特別是在申請(qǐng)熱門(mén)的類(lèi)別，比如服裝、食品、化妝品、家庭用品等類(lèi)別，則變得更為困難。
目前，我國(guó)的商標(biāo)申請(qǐng)審查時(shí)間已提速至四個(gè)月左右，但是加上商標(biāo)初審公告期、制證期等期限，最快拿到證書(shū)也需要9個(gè)月左右，如果加上被駁回進(jìn)行復(fù)審或被異議進(jìn)行答辯，則會(huì)需要更長(zhǎng)時(shí)間。在此情形下，通過(guò)購(gòu)買(mǎi)已注冊(cè)成型的商標(biāo)直接使用，不失為一種最便捷的方法。但是購(gòu)買(mǎi)商標(biāo)使用是否就萬(wàn)無(wú)一失呢？是否也存在“毒樹(shù)之果”呢？本文將就此行為的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行研究。
1
購(gòu)買(mǎi)的商標(biāo)是否在疑似觸發(fā)禁用或缺顯條款情況下獲準(zhǔn)注冊(cè)。
商標(biāo)法第十條規(guī)定：下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用： （一）同中華人民***的國(guó)家名稱(chēng)、國(guó)旗、國(guó)徽、國(guó)歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)的名稱(chēng)、標(biāo)志、所在地特定地點(diǎn)的名稱(chēng)或者標(biāo)志性建筑物的名稱(chēng)、圖形相同的； （二）同外國(guó)的國(guó)家名稱(chēng)、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國(guó)政府同意的除外； （三）同政府間國(guó)際組織的名稱(chēng)、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外； （四）與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外； （五）同“紅十字”、“紅新月”的名稱(chēng)、標(biāo)志相同或者近似的； （六）帶有民族歧視性的； （七）帶有欺騙性，容易使公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的； （八）有害于****道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。 縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。
第十一條規(guī)定：下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)： （一）僅有本商品的通用名稱(chēng)、圖形、型號(hào)的； （二）僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的； （三）其他缺乏顯著特征的。 前款所列標(biāo)志經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。
由于我國(guó)商標(biāo)審查采用初步審定公告制度，一般由一名審查員獨(dú)審，故商標(biāo)審查的主觀(guān)判斷因素較重，這就很有可能存在漏審的狀況。因此我們?cè)趯彶橹贫壬显O(shè)置了異議、商標(biāo)局主動(dòng)宣告其無(wú)效、其他當(dāng)事人提出無(wú)效宣告等后續(xù)程序，以對(duì)此進(jìn)行監(jiān)督糾正。因此，如購(gòu)買(mǎi)的商標(biāo)疑似觸犯上述條款，則購(gòu)買(mǎi)的商標(biāo)極有可能被撤銷(xiāo)，可能導(dǎo)致購(gòu)買(mǎi)人投入的轉(zhuǎn)讓費(fèi)用、購(gòu)買(mǎi)后的宣傳、使用費(fèi)用付之東流。雖然該情況極其少見(jiàn)，但其撤銷(xiāo)結(jié)果幾乎是不可逆的，因此在購(gòu)買(mǎi)前邀請(qǐng)具有相關(guān)專(zhuān)業(yè)知識(shí)的代理人或律師審慎判斷則極為重要。
2
購(gòu)買(mǎi)的商標(biāo)是否已連續(xù)三年未使用，存在被人提出撤三的風(fēng)險(xiǎn)。
如上所述，由于我國(guó)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)基數(shù)較大，必然存在大量沉睡不使用的商標(biāo)或權(quán)利人囤積出售的狀況，因此為了激發(fā)權(quán)利人對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的使用，避免商標(biāo)資源的浪費(fèi)，我國(guó)商標(biāo)法設(shè)置了注冊(cè)商標(biāo)連續(xù)三年停止使用的制度。商標(biāo)法第四十九條規(guī)定：注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱(chēng)或者沒(méi)有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷(xiāo)該注冊(cè)商標(biāo)。即注冊(cè)商標(biāo)自注冊(cè)之日起如果無(wú)正當(dāng)理由連續(xù)三年停止使用，就面臨著被撤銷(xiāo)的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于購(gòu)買(mǎi)的商標(biāo)，要么是他人摒棄不用或者有意出售的，要么是他人故意注冊(cè)用于商標(biāo)交易的，一般來(lái)說(shuō)后者居多。注冊(cè)后專(zhuān)門(mén)用于轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)，大多為同一權(quán)利人持有，那么進(jìn)行使用的可能性就幾乎為零，購(gòu)買(mǎi)此類(lèi)商標(biāo)尤其要注意是否已注冊(cè)滿(mǎn)三年。對(duì)于未滿(mǎn)三年的，購(gòu)回后要積極使用留存證據(jù)；對(duì)于已滿(mǎn)三年的，要與轉(zhuǎn)讓人約定被撤時(shí)的舉證應(yīng)對(duì)，并積極采取補(bǔ)充注冊(cè)等補(bǔ)救措施，并且約定一旦被撤銷(xiāo)后的退費(fèi)問(wèn)題等。
3
購(gòu)買(mǎi)的商標(biāo)是否存在搶注、惡意模仿、原權(quán)利人是否存在欺騙性或其他不正當(dāng)手段獲得注冊(cè)的情形。
商標(biāo)法第四十四條：已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的，由商標(biāo)局宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效；其他單位或者個(gè)人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審***宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效。
第四十五條：已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊(cè)之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效。對(duì)惡意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制。
《關(guān)于審理
商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十四條：以欺騙手段以外的其他方式擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源或者謀取不正當(dāng)利益的，****可以認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第四十四條第一款規(guī)定的“其他不正當(dāng)手段”。
對(duì)于存在搶注、惡意模仿等行為，在此不再贅述，僅僅就欺騙性注冊(cè)行為進(jìn)行分析。當(dāng)購(gòu)買(mǎi)人對(duì)目標(biāo)商標(biāo)購(gòu)買(mǎi)前進(jìn)行了嚴(yán)謹(jǐn)分析，排除了禁用、缺顯、搶注、模仿等一系列風(fēng)險(xiǎn)之后，可能就會(huì)放心進(jìn)行交易，但往往會(huì)忽視一個(gè)問(wèn)題，即轉(zhuǎn)讓人的商標(biāo)注冊(cè)行為是否存在“欺騙性”，而對(duì)于該“欺騙性”該如何定義呢？我們對(duì)字面上的理解通常是，向商標(biāo)注冊(cè)主管機(jī)關(guān)遞交了虛假的、具有欺騙性的注冊(cè)手續(xù)獲得的注冊(cè)，定性為“欺騙性”，但實(shí)際中，對(duì)于該“欺騙性”的定義更為廣泛且更具隱蔽性。在小米科技有限責(zé)任公司訴國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局、第三人中山麥火生活電器有限公司關(guān)于第10224020號(hào)“小米生活”商標(biāo)案中，二審法院認(rèn)為，第10224020號(hào)商標(biāo)的原注冊(cè)人中山奔騰電器有限公司大量申請(qǐng)注冊(cè)包括訴爭(zhēng)商標(biāo)在內(nèi)與他人知名品牌相同或相近的商標(biāo)，具有搭他人商譽(yù)、聲譽(yù)便車(chē)之嫌，擾亂了商標(biāo)注冊(cè)秩序，損害了社會(huì)公共利益，不正當(dāng)占用了社會(huì)公共資源，并有損公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序，已構(gòu)成商標(biāo)法第四十四條第一款規(guī)定的“以其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)”之情形。訴爭(zhēng)商標(biāo)雖由原申請(qǐng)人奔騰公司轉(zhuǎn)讓于智米公司，智米公司又更名為中山麥火公司，但由于奔騰公司與智米公司存在特定關(guān)系，故商標(biāo)權(quán)利人變更并不能改變?cè)V爭(zhēng)商標(biāo)系以“以其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)”的事實(shí)。最終判定維持國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局及一審法院作出的訴爭(zhēng)商標(biāo)予以無(wú)效的結(jié)論。該案中的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓行為雖為企業(yè)關(guān)聯(lián)公司的轉(zhuǎn)讓?zhuān)湓淼韧谏虡?biāo)購(gòu)買(mǎi)行為，原權(quán)利人的“毒樹(shù)”直接造成了轉(zhuǎn)讓商標(biāo)的“毒果”。而在“UVISOR”商標(biāo)爭(zhēng)議行政糾紛案件中，北京市高級(jí)****同樣支持了該觀(guān)點(diǎn)。主管機(jī)關(guān)和法院設(shè)置這一規(guī)定的目的就是要打擊惡意注冊(cè)，切斷洗標(biāo)鏈條，我們必須清醒的認(rèn)識(shí)到，注冊(cè)商標(biāo)并沒(méi)有“善意受讓”。
4
商標(biāo)轉(zhuǎn)讓風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對(duì)
北京市高級(jí)****《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》第7.4條規(guī)定：訴爭(zhēng)商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)違反商標(biāo)法相關(guān)規(guī)定的，訴爭(zhēng)商標(biāo)的申請(qǐng)人或者注冊(cè)人僅以其受讓該商標(biāo)不存在過(guò)錯(cuò)為由主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)應(yīng)予核準(zhǔn)注冊(cè)的或者維持有效的，不予支持。第14.3條也規(guī)定：商標(biāo)評(píng)審程序中，訴爭(zhēng)商標(biāo)從商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓至非商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)名下的，可以適用商標(biāo)法第十九條第四款的規(guī)定進(jìn)行審理。
通過(guò)上述規(guī)定來(lái)看，如果購(gòu)買(mǎi)的商標(biāo)已形成毒樹(shù)之果，那大概率會(huì)被撤銷(xiāo)，因此在購(gòu)買(mǎi)商標(biāo)時(shí)尤其要避免風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生，在此我們的建議如下：
1.購(gòu)買(mǎi)商標(biāo)前，先通過(guò)專(zhuān)業(yè)人士進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估分析；
2.制定完善的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同及轉(zhuǎn)讓流程，特別是合同中需要約定在轉(zhuǎn)讓不成或商標(biāo)被撤銷(xiāo)、無(wú)效之后的歸責(zé)條款及退費(fèi)方式；
3.購(gòu)買(mǎi)商標(biāo)的同時(shí)對(duì)相關(guān)商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)性注冊(cè)或關(guān)聯(lián)性注冊(cè)，或者同時(shí)進(jìn)行新商標(biāo)的備用申請(qǐng)，避免購(gòu)買(mǎi)的商標(biāo)被撤銷(xiāo)或無(wú)效后導(dǎo)致無(wú)標(biāo)可用甚至侵權(quán)賠償?shù)那樾危?br />
4.購(gòu)買(mǎi)后的商標(biāo)要積極使用，畢竟“使用”才能體現(xiàn)商標(biāo)最基本的價(jià)值。
標(biāo)簽：
